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引用 単語

2020 年 1 月 1 日，「外国投資法」とその施行規則（総称して「外国投資法」）は同時に施行される，元の外国投資三法の廃止，3 つのメソッドを 1 つにまとめた，中国の外国投資監督制度を開設 2.0 時代。新しい外国投資監督制度の下で，社内の外資系バカラ 投資の組織形態、統治構造、業務規定等は「会社法」の規定に準拠すること，ただし、外商投資法の施行日から5年以内に段階的に調整することができる。

2023 年 12 月 29 日，新しい「会社法」がリリースされました，2024 年 7 月 1 日から発効します。外資企業は新しい「会社法」に「遭遇」するため，外国投資法および現行会社法に基づく調整をまだ行っていない外商投資企業向け，そのガバナンス構造およびその他の側面は、元の外資 3 法から新しい「会社法」への直接切り替えを完了する必要がある。外資企業が新しい「会社法」モデルにスムーズに移行する方法について、新しい「会社法」は外資企業にどのような機会と課題をもたらすか，外資系企業がより懸念している問題について，一連の記事を通じて予備的なディスカッションを実施します。この記事は一連の記事の 2 番目です，バカラ 投資（以下「バカラ 投資」）が5年間の移行期間の最後の数か月に新しい会社法に従ってモードを切り替える際に考慮する必要がある主な問題について議論します。

1. 「特徴的な」中外協力バカラ 投資

当初の外資監督制度では、外資企業は3つのカテゴリーに分類されていた，中外合弁事業を含む、完全外資企業および中外合作企業[1]，対応する外国投資法に基づいて設立。3 種類の外資系企業のうち，バカラ 投資設立条件は最も柔軟，これも最も特別なもの，外国投資家を誘致して運営資金を提供するために、「中外合弁企業企業法」とその施行規則に基づいて設立されています。ただし実際の観察に基づく，この種の外資系企業の数は最も少ない。中外合作企業と他の外資企業の主な違い，次の側面に反映されます:

最初，組織形態に関して，中外合作バカラ 投資はより柔軟，実際には、ほとんどのバカラ 投資は有限責任会社の形態を採用しています，しかし、その組織形態は法人格を持たない組織である場合もあります。

二番目，協力モード中，中国側と外国側がそれぞれ協力条件を提示，現金可、実際のオブジェクト、土地使用権など，実際には、中国は通常、協力の条件として土地使用権を提供する，外国関係者が協力の条件として資金を提供。初期に設立されたバカラ 投資比較的典型的な協力協定において，登録資本金はすべて外国パートナーによって調達されるものとします、投資，中国が提供する協力条件は評価されず、登録資本に換算されません。理論的にはそう，パートナーは会社法の意味における「株主」ではありません。この協力協定に対応する，中外合作企業が企業情報登録で見せる「差」です。国家企業信用情報公表システムに登録されている中外合作企業を例に挙げます:

上記の登録情報内，中国当事者として上海の会社が株主として上場されている，ただし、出資額は出資額、実際の出資額はゼロ，しかし、これには一見矛盾した資本拠出の時期と方法が含まれています（つまり、土地使用権）、「信じられない」情報。

また，協力の当事者は契約に従って営業利益を分配、株式損失，外国パートナーがバカラ 投資を先に回収できるようにすることも，中国当事者が清算中に残りの資産をすべて取得できるようにする。これは、会社法に規定されている株主による資本の引き出しの禁止と一致します、清算中の出資比率に応じた残余資産の配分も矛盾している。

外商投資バカラ 投資に対する5年間の移行期間は、2024年12月31日にまもなく終了します，中外協力バカラ 投資に対する独自の特別取り決めを考慮する，新しい「会社法」に基づくモード切り替えはより複雑になる，組織形態が関係する可能性がある、株式構造とガバナンス構造に対する複数の調整。

II.中外合作バカラ 投資の組織形態の調整

前述の通り，設立されたバカラ 投資は、中国の法人資格を持つ企業、または中国の法人資格を持たない団体である可能性があります。後者の場合，外国投資法の要件に従って組織形態を調整する必要がある。2019 年 12 月 28 日に国家市場規制総局が発行した「実施について<」によると;外国投資法外商投資企業の登録手続きに関する通知，「中外合弁企業法」に基づいて設立された法人資格のない中外合弁企業，組織形態を調整する必要がある，5 年間の移行期間内にパートナーシップへの移行を申請できます。したがって，関連パートナーはパートナーシップ企業法に従ってパートナーシップ契約に署名する必要があります，関連する中外協力企業はパートナーシップに転換する必要がある[2]。

3. 中外合作バカラ 投資の資本構成の調整

前述の通り，中外協力バカラ 投資は各パートナーが提供する協力条件に拘束される，各当事者が「資本を拠出する」ことは義務ではありません。その結果、中国のパートナーは実質的には株主として登録されていますが，ただし、提供された協力条件に基づいて対応する自己資本比率を計算することはできません，登録情報では自己資本比率がゼロと表示されています。大まかに言えば、所有構造は統治構造の一部です，この特殊な状況は、新しい「会社法」に従って会社の組織形態とガバナンス構造を改善する際に同時に調整する必要があります。上記の調整を完了するのは簡単ではありません，次の 3 つの質問に答える必要があります:

（1）定性的な観点から，自己資本比率がゼロであるが株主として記載されている中国のパートナーが中外合作バカラ 投資の株主であるかどうか？

（2）中国人パートナーが中外合作バカラ 投資の株主である場合，自己資本比率の決定方法？

（3）実際に自己資本比率を調整するにはどうすればよいですか?

中国のパートナーは株主ですか

中国のパートナーは中外合弁会社の登録情報に株主として登録されています，この事実は、株主の身元を判断するための有利な根拠となります，ただし、自己資本比率がゼロであることを考慮すると，事実に基づく根拠が不十分。したがって，実際には、株主の身元確認と他の取り決めを組み合わせる必要があります，特に、中国のパートナーが会社法に基づいて企業株主が一般に享受する関連権利を実際に享受しているかどうか，総合的に判断してください。特に，株主の参加権と経済的権利の観点から，中国のパートナーが会社の権限で取締役を任命したかどうか、指名された幹部、バカラ 投資経営決定への参加、および合弁事業の運営から投資収益を得るかどうかはすべて株主の身元確認の考慮事項である。

司法実務中，近年、多くの司法判決[3]も上記の判断を支持しています，つまり、中国のパートナーの株式保有比率がゼロの場合，中国のパートナーが取締役を任命しているため、バカラ 投資の日常的な経営に参加するなど、株主の権利を享受しているとみなされます，これに基づいて、中国のパートナーの株主の身元が確認されました。

自己資本比率を決定する

中国のパートナーの株主の身元を確認した後，中国パートナーの資本比率を反映するためにバカラ 投資資本構成をどのように調整するかは、解決が必要な緊急かつより困難な問題である。現在の「会社法」、新しい「会社法」により、株主は現物で支払うことが認められています、土地使用権およびその他の非金銭的財産の評価および投資，ただし、次の 2 つの条件を満たさなければなりません: (1) 関連する非金銭的財産は通貨で評価できる；(2) 関連する非金銭財産は法律に従って譲渡可能。だから，基本的に，中外合弁事業において、パートナーが協力条件として非金銭的財産を提供することは、「会社法」に定められた投資方法と何ら変わりません。しかし、歴史的な理由により、一部の中外協力企業は非金銭資産（主に中国側が提供する協力条件）を評価していない、価格と登録資本金に含まれる，この行動が欠如していると、バカラ 投資登録資本構成と実際の出資および支払いの間に不整合が生じます，会社登録情報では、上記の中国パートナーが株主として登録されています、しかし株式保有比率はゼロ。

理論上，中外合弁事業は資本構成を調整する際に「会社法」の規定を参照する必要がある，現物投資の評価と価格設定，これに基づいて登録資本金と株主が支払った出資額を決定する。中国のパートナーは通常国有企業であることを考慮，それが提供する協力条件は主に土地使用権です，このような背景の下、提供された協力条件に沿って国有資産を評価する、価格は必須のリンクです。しかし実際には，何年も前に提供された協力条件を評価する、価格，バカラ 投資当事者の株主の身元と資本比率の確認と調整を完了するには、いくつかの技術的な障害があります。

評価と価格

中国のパートナーが提供する協力条件は、現物バカラ 投資の評価と譲渡が可能であるという会社法の要件を満たしていると仮定します，何年も前に提示された協力条件を評価するのは簡単ではありません，評価基準日を考慮する必要があります、評価方法、国有資産の監督とその他の技術、コンプライアンスの問題。中国が通常提供する協力条件としての土地使用権を例に挙げます，過去数十年間の中国経済の急速な発展，土地の価値も上昇中，土地使用権を評価する場合，条件提示日と査定日で査定額に大きな差が出る。

中外合弁事業による土地使用権投資に関する問題に関する1996年の国土庁の回答[4]では、明らかにそれを要求している，"土地使用権を投資として使用した投資額，関連する国の規制に従う必要があります，土地鑑定資格を持つ鑑定機関による土地鑑定に合格しました，価格は土地提供時の市場価格に基づいて決定されます。」，つまり、土地使用権を使用してバカラ 投資登録資本金に資本を拠出する，価格は土地提供時の市場価格に応じて決定する必要があります。これにより新たな技術的問題が発生します，評価機関は数十年前に提供された土地使用権を評価できますか、またそれを比較的公正かつ合理的に評価するにはどのような方法が使用されますか？土地提供時の市場価格に基づく評価結果が国有資産評価の要件を満たすかどうか？

増資変更登記

上記の評価が技術的に実現可能であり、国有資産評価の要件を満たしていると仮定，バカラ 投資パートナーの資本比率を評価額に基づいて調整、資本の変更を登録する場合、登録の取り決めにおけるいくつかの問題も克服する必要があります。また、土地使用権を例に挙げます，通常，中国が協力条件を提示した後，中外合作企業が土地使用権の実質的かつ名目上の所有者となる，土地使用権証明書、その土地の建物は中外合作企業の名義で登録されています。これは 2 つの問題を引き起こします，中外合弁事業が既に関連する土地使用権を所有している場合，中国のパートナーが現物投資を完了する方法？中国のパートナーが資本を提供できない場合，上記の評価プロセスに基づいて決定された中国パートナーの自己資本比率を反映するために、バカラ 投資登録資本金を増やす方法？

現時点では，法令の規制なのか、市場監督局の実質的な監督レベルなのか，歴史が原因で生じたバカラ 投資資本構成問題を解決する方法については、誰も指導しなかった。中国パートナーの「自己資本」比率がゼロで、今後 7 か月以内にガバナンス構造の調整を完了する必要がある中外合弁事業向け，所有権構造を含む統治構造の調整をできるだけ早く議題に載せる必要がある。

司法実務はこの問題に対する参考となる解決策を提供します。(2020)広東省08民中事件第2248号，中国のパートナーが土地使用権を提供した，しかし、市場監督局の登録システムへの投資はゼロです；地方裁判所は最終判決で中国側パートナーの株主としての地位を確認し、中国側と外国側パートナーが協力協定と定款で合意した利益分配比率に基づき、株主として両パートナーの株式保有比率を確認した。。ただし公開情報は表示されます，関連する協同組合バカラ 投資は裁判所の判決に従って株式変更登記を完了していません；具体的な理由は不明ですが，しかし、司法ルートを通じて中国パートナーの自己資本比率を確認する方法は「平坦な道」ではない。

IV. 中外合作バカラ 投資の統治構造の調整

中外合作企業の統治構造はバカラ 投資統治構造と非常に似ている，株主総会はありません，2 層のガバナンス構造を採用，取締役会[5]および経営陣を含む，取締役会が最高の権威である，意思決定権限を行使する，「会社法」に基づく「三会議一層」の企業統治構造とは全く異なる。中外合弁事業と同じ，

(1) 中外合作バカラ 投資の取締役会は、会社法に基づき株主総会と取締役会の二重の機能をある程度担う；

(2) 中外合作バカラ 投資の取締役は株主によって直接任命される，株主総会で選出される代わりに，取締役も競合するアイデンティティを持っています，つまり、株主の代表者であると同時に会社の取締役でもある；

(3) 合弁事業の運営に関わるいくつかの重要事項，定款が変更された場合、バカラ 投資の解散、登録資本金等の増減，取締役会に出席する取締役の全会一致の投票が必要。

この高い類似性に基づく，バカラ 投資ガバナンス構造の調整については、2024 年 5 月 17 日に公開された記事「外資系企業の新たな時代への遭遇」を参照してください<会社法: 「バカラ 投資ガバナンス構造調整に関する重要な考慮事項」におけるバカラ 投資ガバナンス構造調整に関する分析。説明する価値はある，中外合弁事業は、ガバナンス構造を調整する際に次の事項に特別な配慮を払う必要があります:

(1) バカラ 投資会社の取締役会の権限分割，つまり、新しい「会社法」の株主総会に基づく、取締役会の法定権限を元の定款における取締役会の権限に再配分；

(2) 実質的な効果が当初の憲章の取り決めと一致していることを前提として投票メカニズムを再設計する；

(3) 監査役会設置の必要性。

5. 結論

歴史的な理由により，中外合作企業の組織形態、株式保有構造には特定の特殊性があります，他の 2 種類の外資系企業とは大きく異なります。法的規制と実施ガイドラインが欠如しているため，バカラ 投資は、新しい会社法に従って資本構造を含むガバナンス構造を完全に調整するために、特定の技術的障害を克服する必要がある，「変革」を成功させるまでの道のりは長く険しい。5年間の移行期間は短い，対応する調整を完了していない中外協力企業にとって、わずか数か月で「変革」を完了するのは非常に困難，関連作業をできるだけ早く開始することをお勧めします，他の登録事項を処理できなくなり、登録当局によって公表されるという恥ずかしい状況に陥ることを避けるため。

●参考資料 (参照するには上下にスクロールしてください):

[1]この記事では、新しい会社法の枠内での外国投資バカラ 投資について説明します，外国投資を伴わないパートナーシップ。

[2]この記事は新しい「会社法」が外商投資バカラ 投資に与える影響に焦点を当てているため，中外協力バカラ 投資をパートナーシップに変える方法についてこれ以上の議論は不要。

[3]詳細については、(2019)北京03民中判決第5278号および(2019)広東01民中判決第18907号を参照。

[4]すべての法律データベースは、承認が現在有効であることを示しています。

[5]中外合作バカラ 投資の組織形態が法人でない場合，その最高権限は共同管理機関です。

* パラリーガルの黄書漢もこの記事に寄稿しました。